Реализация недропользователями не поставленного на госбаланс попутного серебра после аффинажа

Юрист Алексей Вакуленко рассказывает о проблемах с продажей попутного серебра на примере ООО «Восток».

На практике у добывающих компаний (чаще у добытчиков россыпного золота) может возникнуть следующая ситуация. Недропользователь, согласно выданной лицензии, имеет право добывать золото. Добытым полезным ископаемым у него в соответствии с техпроектом на разработку месторождения и технологической схемой первичной переработки сырья является золотосодержащий концентрат.

При этом серебро на госбалансе не стоит, в лицензию в качестве попутного полезного ископаемого не включено, но это не мешает добывающей компании его реализовывать после аффинажа третьим лицам, заплатив налог на добычу полезного ископаемого (НДПИ) с реализованного объёма.

Если органы Росприроднадзора получат информацию об уплате недропользователем НДПИ с серебра и отсутствии постановки его на госбаланс, то существует риск попытки привлечения компании к административной ответственности и вынесении предписания об устранении нарушения.

С такой ситуацией столкнулось ООО «Восток», которому в суде удалось успешно оспорить постановления надзорного органа о привлечении его к ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 7.3 КоАП РФ (дела № А58-9668/2024, А58-9667/2024).

Фактические обстоятельства спора

Управление Росприроднадзора по Республике Саха (Якутия) провело выездную проверку недропользователя по двум лицензиям (ЯКУ 05686 БЭ и ЯКУ 03768 БР) и выявило нарушения, в том числе в части того, что в 2021—2023 годах обществом была допущена внепроектная добыча попутного полезного ископаемого, не учтённого госбалансом (серебро). 

Информация о такой попутной добыче не была отражена недропользователем в обязательной ежегодной отчётности (форма 70-ГР, 5-ГР). При этом серебро не стояло на госбалансе у общества.  

По результатам проверки госорганом был составлен акт и вынесены в отношении общества два постановления о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 7.3 КоАП РФ.

Недропользователь оспорил вынесенные постановления, и суды двух инстанций встали на его сторону. 

Выводы суда

Суды в делах № А58-9668/2024, А58-9667/2024 пришли к следующим выводам:

• добытым полезным ископаемым является лигатурное золото, соответствующее ТУ 117-2-7-75 и представляющее собой сплав золота с серебром и другими металлами;
• серебро получено в результате аффинажа и является продуктом аффинажного производства (ст. 1 ФЗ № 41 «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»);
• в связи с тем, что попутно добываемое серебро за период 2021—2023 годы не учитывалось на государственном балансе, а извлекалось в процессе переработки (аффинажа), учёт серебра в отчётах по форме 70-ТП, 2-ЛС, 5-ГР за 2021, 2022, 2023 не представился возможным;
• необходимость указания обществом попутно извлекаемого серебра в процессе переработки (аффинажа) в 2021—2023 годах государственной статистической отчётности по форме № 5-гр отсутствовала;
• у ООО «Восток» имеются другие лицензии на добычу полезных ископаемых, в том числе на добычу серебра;
• из представленных материалов, в том числе акта проверки, невозможно достоверно установить данные о количестве серебра и по каким лицензиям оно было учтено административным органом, в акте не приведён конкретный расчёт, не представлен такой расчёт Управлением и в ходе рассмотрения дела по существу.

Мнение эксперта:

В данном деле недропользователю удалось доказать отсутствие внепроектной добычи попутного серебра, не поставленного на госбаланс, и необходимости отражать в обязательной геологической отчётности его образование. 

Это удалось в том числе в связи с тем, что у общества были другие лицензии, в которых указывалось серебро как попутное полезное ископаемое, и госорган не определил в акте, какое количество серебра было получено после аффинажа именно в рамках лицензий ЯКУ 05686 БЭ и ЯКУ 03768 БР.   

Процесс добычи полезного ископаемого у общества закончился на стадии добычи золотосодержащего концентрата, и он не мог отразить попутное серебро, образованное после аффинажа, в геологической отчётности, так как оно не стоит на госбалансе.  

Вопрос с уплатой НДПИ с попутного серебра, образованного после аффинажа, не стоящего на госбалансе, довольно дискуссионный. 

Налоговые органы придерживаются позиции о необходимости такой уплаты, хотя серебро образуется не в процессе добычи полезного ископаемого — золотосодержащего концентрата, а в процессе его переработки на аффинаже.

В целом я бы рекомендовал ставить на госбаланс попутное серебро и включать его в лицензию в качестве попутного полезного ископаемого во избежание рисков привлечения добывающих компаний к ответственности. 

Управляющий партнер юридической компании Vakulenko consulting, член Общества экспертов России по недропользованию Вакуленко Алексей Владимирович, к.ю.н.