Алексей Вакуленко: Обзор закона о блокировке действий иностранных недропользователей

Партнер Юридической компании «Шаповалов Петров» и автор книги «Настольная книга недропользователя» дал разъяснения поправок к ФЗ по работе иностранных компаний, которые могут угрожать пользованию недрами или объектами трансграничной газотранспортной инфраструктуры.

25.07.2022 вступил в силу Федеральный закон от 14.07.2022 № 320-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества», отдельные законодательные акты Российской Федерации и об установлении особенностей регулирования имущественных отношений».

Данный закон предлагает два механизма противодействия иностранным компаниям, которые могут угрожать пользованию недрами или объектами трансграничной газотранспортной инфраструктуры:

• принудительное преобразование филиала (представительства) недружественной иностранной компании в российское ООО;
• ограничение прав иностранных инвесторов в российском ООО (АО).

Принудительное преобразование филиала (представительства) недружественной иностранной компании

1. Филиал (представительство) недружественной иностранной компании преобразуется в российское ООО, если такая компания соответствует одновременно следующим требованиям:

• имеет не более 50 участников (акционеров);
• не менее 25% долей (акций) в уставном капитале принадлежит участнику, который:
  • _{является гражданином РФ;}
  • _{является российским юридическим лицом, контролирующими лицами которого либо лицами, распоряжающимися в совокупности прямо или косвенно не менее чем 25 процентами голосов в высшем органе управления, не являются иностранные лица;}
  • _{является юридическим лицом, находящимся под контролем российского юридического лица, право прямо или косвенно распоряжаться не менее чем 25 процентами голосов в высшем органе управления которого принадлежит РФ, субъекту РФ или гражданину РФ;}
• не является публичной компанией, акции которой находятся в свободном обращении или торгуются на организованных торгах;
• обладает правом (лицензией) на пользование недрами на территории РФ или владеет объектами трансграничной газотранспортной инфраструктуры на территории Российской Федерации.

При наличии у иностранного лица более одного филиала (представительства) на территории РФ такие филиалы (представительства) могут быть преобразованы в одно ООО.

2. Филиал (представительство) недружественной иностранной компании преобразуется в самостоятельное юридическое лицо в форме ООО на основании решения арбитражного суда по заявлению участников (акционеров) такого лица, в совокупности владеющих не менее 25 процентами долей в уставном капитале (акций) указанного лица.

Основания для принятия решения суда о преобразовании филиала (представительства):

• отказ (уклонение) иностранного юридического лица от использования по целевому назначению принадлежащего ему имущества и (или) от управления принадлежащим ему имуществом в случае, если соответствующие действия (бездействие) привели или могут привести к полному или частичному прекращению деятельности филиала (представительства);
• фактическое прекращение управления деятельностью филиала (представительства) иностранного юридического лица;
• принятие решения о ликвидации (упразднении) филиала (представительства);
• совершение иностранным юридическим лицом иных действий (бездействие), которые могут привести к прекращению или существенному затруднению деятельности филиала (представительства) иностранного юридического лица по непрерывному и рациональному пользованию недрами или объектами трансграничной газотранспортной инфраструктуры на территории РФ.

3. Суд принимает решение о преобразовании на основании заявления:

• участников (акционеров) иностранного юридического лица, в совокупности владеющих не менее 25 процентами долей в уставном капитале (акций) указанного иностранного юридического лица;
• ЕИО иностранного юридического лица;
• либо последнего назначенного директора (руководителя) филиала (представительства) иностранного юридического лица.

Заявление о преобразовании филиала (представительства) иностранного юридического лица рассматривает Арбитражный суд Московской области по правилам АПК РФ, с учётом особенностей, установленных настоящим Законом.

Вопрос о принятии заявления о преобразовании к производству решается судом в день поступления заявления. Дело разрешается в течение одного месяца со дня принятия указанного заявления арбитражным судом без проведения предварительного судебного заседания. Судебный акт арбитражного суда о преобразовании филиала (представительства) иностранного юридического лица в хозяйственное общество является основанием для регистрации вновь образованного хозяйственного общества регистрирующим органом.

4. Размер уставного капитала хозяйственного общества определяется решением арбитражного суда в размере минимального уставного капитала для общества с ограниченной ответственностью. По ходатайству заявителя размер уставного капитала может быть установлен в большей сумме.

Содержание устава хозяйственного общества, созданного в результате преобразования филиала (представительства) иностранного юридического лица, определяется арбитражным судом с учетом возможности выбора типового устава.

Права и обязанности, вытекающие из деятельности филиала (представительства) иностранного юридического лица в РФ, переходят к ООО в порядке универсального правопреемства.

Лицензия и иная разрешительная документация, которая ранее использовалась при ведении хозяйственной деятельности иностранного юридического лица и (или) его филиала (представительства) на территории РФ, переходят к вновь образованному хозяйственному обществу в порядке правопреемства и подлежат обязательному переоформлению на вновь образованное хозяйственное общество в порядке и сроки, которые предусмотрены законодательством РФ, но не позднее чем по истечении двенадцати месяцев со дня преобразования филиала (представительства) иностранного юридического лица в хозяйственное общество.

До момента обязательного переоформления лицензий и иной разрешительной документации вновь созданное хозяйственное общество имеет право осуществлять ведение деятельности на основании разрешительной документации и лицензий, предоставленных ранее иностранному юридическому лицу и (или) его филиалу (представительству).

Комментарий эксперта:

В данном случае Закон предусматривает большое исключение, так как по общему правилу при переоформлении права пользования недрами вновь созданное общество не имеет право приступать к добыче полезных ископаемых пока на него не будет переоформлена лицензия и иная разрешительная документация (горный отвод, договоры аренды земельных участков, ПРГР и т.д.).

Также в Законе указанно, что Закон о недрах применяется с учётом его особенностей. Однако в нём ничего не указано про нормативные правовые акты в сфере промышленной безопасности и охраны окружающей среды, которые исходя из логики Закона должны были бы применяться с учётом его особенностей.

В настоящее время количество продолжающих действовать на территории РФ филиалов (представительств) иностранных юридических лиц, соответствующих критериям, указанным в Законе, можно пересчитать по пальцам. Все крупные иностранные инвесторы из недружественных стран, которые захотели уйти из России, ещё до принятия этого Закона начали процедуру выделения российских активов с последующей продажей. Поэтому в целом механизм принудительного преобразования филиалов и представительств иностранных юридических лиц в ООО на сложившийся в последнее время в России инвестиционный климат не повлияет.

Ограничение прав иностранных инвесторов в российском ООО (АО)

5. Закон предусматривает возможность ограничения прав иностранных участников, владеющих не менее 25 процентов долей (голосующих акций) в уставном капитале российского ООО (АО), признаваемого «значимым», если они совершают недружественные действия.

Закон признаёт ООО (АО) «значимым», если оно:

• имеют не более пятидесяти участников (акционеров);
• не являются публичными обществами, акции которых находятся в свободном обращении или торгуются на организованных торгах;
• обладают правом (лицензией) на пользование недрами на территории Российской Федерации или владеют объектами трансграничной газотранспортной инфраструктуры на территории Российской Федерации.

6. С заявлением в суд о приостановлении прав иностранных участников ООО (АО) могут обратиться:

• участник (акционер) или участники (акционеры), владеющие в совокупности не менее 25 процентами долей в уставном капитале (акций) соответствующего значимого хозяйственного общества;
• член совета директоров (наблюдательного совета);
• единоличный исполнительный орган соответствующего значимого хозяйственного общества.

7. Основаниями для принятия решения судом о приостановлении прав иностранного инвестора являются следующие действия, совершённые после 24 февраля 2022 года:

• отказ (уклонение) иностранного инвестора от добросовестного исполнения обязанностей и (или) от осуществления прав участника (акционера) значимого хозяйственного общества;
• совершение иностранным инвестором действий (допущенного бездействия), направленных на создание препятствий для управления значимым хозяйственным обществом или осуществления им обычной хозяйственной деятельности;
• совершение иностранным инвестором иных действий (бездействия) (с учетом положений части 5 настоящей статьи), которые могут привести к прекращению или приостановлению деятельности, ликвидации или банкротству значимого хозяйственного общества.

8. Дела о приостановлении осуществления прав иностранных инвесторов, связанных с участием в значимых хозяйственных обществах, рассматривает Арбитражный суд Московской области по правилам, предусмотренным АПК РФ, с учётом особенностей настоящего Закона.

Лицами, участвующими в деле о приостановлении осуществления прав иностранного инвестора, являются заявитель, хозяйственное общество и его участники (акционеры).

Вопрос о принятии заявления о приостановлении осуществления прав иностранного инвестора к производству решается арбитражным судом в день поступления заявления.

Заявление о приостановлении осуществления прав иностранного инвестора подлежит рассмотрению арбитражным судом не ранее чем через пять рабочих дней и не позднее чем через один месяц со дня принятия указанного заявления арбитражным судом без проведения предварительного судебного заседания.

Решение арбитражного суда о приостановлении осуществления прав иностранного инвестора подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном АПК РФ.

Обжалование решения арбитражного суда первой инстанции о приостановлении осуществления прав иностранного инвестора не приостанавливает исполнение такого решения.

Приостановление осуществления прав участия в значимых обществах устанавливается на срок, определенный решением суда, но не более чем по 31 декабря 2023 г. включительно

9. Меры, связанные с ограничением прав иностранных инвесторов в российском ООО (АО), могут включать:

• приостановление осуществления иностранным инвестором прав, предоставленных участникам (акционерам) на общем собрании участников (акционеров) ООО (АО);
• приостановление полномочий ЕИО, членов коллегиального органа управления (членов совета директоров (наблюдательного совета) и (или) иного коллегиального органа управления), назначенных (избранных) по предложению иностранного инвестора;
• приостановление выплаты дивидендов по акциям значимого хозяйственного общества, принадлежащим иностранным инвесторам;
• приостановление выплаты распределенной части чистой прибыли в доле иностранного инвестора значимого хозяйственного общества;
• приостановление прав иностранного инвестора по распоряжению (включая обременение) долями в уставном капитале (акциями).

Комментарий эксперта:

Возможность приостановления прав иностранных инвесторов, владеющих долями (акциями) в значимых ООО (АО), является одной из ответных мер на санкционную политику недружественных иностранных государств. Данный механизм направлен на защиту интересов российских участников (акционеров) значимых ООО (АО), а также самих хозяйственных обществ.

Однако он может быть использован недобросовестными российскими участниками (акционерами) ООО (АО) и третьими лицами в случае внутренних корпоративных конфликтов или внешних судебных споров.

Могут быть инициированы заявления об ограничении прав иностранных акционеров, не имеющие под собой правовых оснований, которые способны нанести ущерб деловой репутации как иностранным участникам (акционерам), так и самому ООО (АО), а также временно осложнить деятельность хозяйственных обществ.

Поэтому, с одной стороны, российские участники (акционеры) значимых ООО (АО) должны периодически отслеживать наличие обстоятельств, являющихся основанием для подачи заявления об ограничении прав иностранных инвесторов в суд, а, с другой стороны, иностранным участникам необходимо мониторить и не допускать необоснованной подачи таких заявлений и своевременно на это реагировать, оперативно включаясь в судебный процесс.